Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Размер имеет значение
Размер СО может различаться в зависимости от основания привлечения к ответственности, однако чаще всего он равен совокупному размеру всех непогашенных в процедуре банкротства требований кредиторов должника. Он подлежит уменьшению только в том случае, если КДЛ докажет явную несоразмерность размера ответственности причиненному вреду или проявит деятельное раскаяние, например, будет способствовать нахождению имущества должника. На практике такие случаи снижения размера СО крайне редки. Как правило, КДЛ либо привлекают на всю сумму требований, либо, если КДЛ докажет свою невиновность, отказывают в привлечении к СО.
В рамках отдельных дел о банкротстве сумма требования к КДЛ может превышать несколько миллиардов рублей. Например, с члена совета директоров АО КБ «Росинтербанк» взыскали почти 66 млрд рублей, а в деле о банкротстве ООО «Диджитал инвест» к субсидиарной ответственности привлечен Михаил Шишханов, бывший владелец Бинбанка и Рост-банка. Сумма требования к нему составила более 83 млрд рублей.
Где в нормативке про субсидиарную ответственность контролирующих лиц
В таблице 1 обобщили основные документы по субсидиарке и заодно подсветили их важные моменты.
Таблица 1. Субсидиарная ответственность лица: какой нормативкой регулируется
|
Где в нормативке |
Что написано |
|
ГК РФ |
Лица, выступающие от имени компании, должны: · действовать добросовестно и разумно в ее интересах (п. 3 ст. 53); · возместить ей убытки, если причинили их своими недобросовестными или неразумными действиями (п. 1–3 ст. 53.1) |
|
Закон о банкротстве |
· Контролирующее лицо отвечает по долгам компании личным имуществом, если оно довело ее до неплатежеспособности (п. 1 ст. 61.11). · Контролирующее лицо виновно в долгах бизнеса, если не будет доказано иное (п. 2 ст. 61.11). · Перечень контролирующих лиц открыт (п. 2, 4 ст. 61.10). · Заявление о привлечении к субсидиарке можно подать в течение 10 лет с момента, когда контролирующее лицо поступило недобросовестно или неразумно (п. 6 ст. 61.14). · Размер субсидиарки равен непогашенной кредиторской задолженности компании (п. 11 ст. 61.11) |
|
Письмо ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ |
· Чтобы привлечь к субсидиарке, нужно доказать, три момента: (1) статус контролирующего лица, (2) невозможность компании погасить кредиторку, (3) вину контролирующего лица в непогашенных долгах (п. 3.1). · Неформальные личные отношения – это возможная причина для придания статуса контролирующего лица. Примеры таких отношений: гражданский брак, совместная служба в армии или учеба на одном курсе вуза (п. 2.2) |
|
Постановление Пленума ВС от 21.12.2017 № 53 |
· Субсидиарка – это исключительный механизм для погашения кредиторской задолженности (п. 1). · Главбухов, финдиров, родственников директора нельзя автоматом причислять к контролирующим лицам. Нужно доказать, что они извлекали выгоду из недобросовестного поведения руководителя (п. 3, 7). · Номинальный руководитель тоже отвечает по долгам бизнеса (п. 6) |
Законодательные основы субсидиарной ответственности
Сегодня широко обсуждаются и не теряют актуальность вопросы привлечения лиц, контролирующих должника (далее – КДЛ), в рамках дел о несостоятельности (банкротстве). В случае несостоятельности (банкротства) юридического лица КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности (далее – СО) по следующим основаниям:
-
за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
-
за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве);
-
за нарушение банкротного законодательства (ст. 61.13 Закона о банкротстве);
-
за убытки, причиненные должнику, по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (ст. 61.20 Закона о банкротстве).
В настоящее время эксперты Федресурса предполагают, что российский ВВП упадет на 5%. Такой вывод был сделан исходя из примерных прогнозов цен на нефть, которые существуют на сегодняшний день, исходя из направленности государственных мер поддержи и из опыта других стран относительно развития коронавируса. В случае если ВВП снизится на 5%, это будет означать, что в России обанкротятся порядка 10-15% компаний из сектора малого и среднего бизнеса. Кроме того, будет масса иных серьезных предбанкротных и даже банкротных ситуаций у крупных компаний.
В условиях обвала нефтяных цен, рубля и распространения коронавируса, очевидно, что к концу 2020 – началу 2021 года существенно вырастет количество дел о несостоятельности. Не станут исключением и те компании, которые в настоящий момент находятся под действием моратория на банкротство после его завершения в январе 2021 года.
Этим обычно занимается арбитражный управляющий. Именно он изучает обстоятельства банкротства, собирает всю информацию о сделках, контролирующих лицах и их имуществе. Он подаёт заявление о субсидиарной ответственности по своей инициативе или по просьбе кредиторов.
Если компания объявляет о банкротстве сама и сама назначает управляющего, есть риски, что он будет действовать в интересах должника. Если кредитор считает действия арбитражного управляющего предвзятыми, он может сам подать заявление о субсидиарной ответственности. Но сначала нужно заказать экспертизу, которая выявит признаки финансовой нечистоплотности должника или другие обстоятельства, “не замеченные” арбитром.
Инициаторами привлечения могут быть также работники компании-должника (бывшие и нынешние), конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (например, налоговая инспекция).
Что такое субсидиарка?
Если исчерпана возможность решить вопрос с основным заемщиком, претензии предъявляются субсидиарным должникам, поскольку такой формат дополнительной гражданско-правовой ответственности закреплен в ГК РФ. То есть субсидиарка – это распространенное в узкой среде название резервной ответственности. С ней может столкнуться каждый, начиная от директора фирмы, которая стала банкротом, завершая родителями малолетнего мальчика, который разбил чужое окно мячом, но не имеет своих средств, чтобы его вставить. В обоих случаях объединяющим аспектом является обязанность возместить, выплатить сумму за другое лицо. Если конфликт во дворе можно решить достаточно просто, то на уровне бизнеса без грамотного юридического сопровождения не обойтись, особенно когда речь идет о финансовой неплатежеспособности по вине управленцев. Юристы Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» в совершенстве знают субсидиарный порядок и тонкости таких правоотношений, поэтому готовы включиться на любой стадии и обеспечить комплексную защиту.
Как соотносятся субсидиарка и солидарная ответственность
Эти два понятия часто путают и отождествляют по ошибке. Отличие солидарной от субсидиарной ответственности заключается в характере обязательств. В первом случае взыскатель сам определяет, к кому именно из солидарных ответчиков и в какой степени предъявить требования. По сути, юридической разницы нет – кто может, тот и покрывает долги. Часто на практике это выглядит так, что один отвечает за всех и несет большие убытки. Во втором случае есть конкретные субъекты, которые будут платить по обязательствам основного должника, только если он не может сделать это самостоятельно и параллельно есть законные основания предъявления требований к субсидиарному должнику. При солидарной ответственности нельзя разделить предмет обязательств: они не исполняются совместно, и вред причиняется так же. Закон предусматривает, что одни и те же лица могут нести обязательства солидарно и субсидиарно одновременно. Пример – акционеры компании, уличенные в доведении до банкротства.
Советы потенциальным субсидиарным должникам
Превенция негативных правовых последствий всегда дешевле, чем наступившая субсидиарная ответственность. В этом аспекте важно:
- обеспечивать юридическое сопровождение и чистоту сделок;
- проводить правовой анализ договоров и документов;
- своевременно подготавливать отчетную и бухгалтерскую документацию;
- проводить финансовый аудит и правовой анализ деятельности;
- быстро восстанавливать утраченные и испорченные документы;
- без промедления инициировать процедуру банкротства, если на это есть весомые основания;
- ответственно подходить к выбору контрагентов и партнеров;
- усовершенствовать кадровый менеджмент.
Основания привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве
Субсидиарная ответственность не возникает просто так – привлечь к ней могут только на основании решения, вынесенного судом. Обычно суд выносит такое решение, если:
- компания стала банкротом по вине руководства (или иных лиц, которые могли воздействовать на управленческие решения, принимаемые руководством);
- компания с долгами была исключена из ЕГРЮЛ из-за полного отсутствия деятельности: по банковским счетам не было операций, а налоговые декларации (даже нулевые) в ФНС не подавались.
Обратите внимание – кредитор, перед которым у компании сформировалась задолженность, не должен доказывать вину руководства в суде. Наоборот, представитель фирмы, который может быть привлечен к «субсидиарке», должен доказать, что его вины в плачевном финансовом состоянии предприятия или в нарушении сроков представления документации нет.
Условно все основания субсидиарной ответственности можно разделить на три большие группы. Суд может обязать ответственное лицо погашать долги за счет собственных средств, если:
- заявление о банкротстве компании было подано слишком поздно (или не было подано вообще);
- в ходе процедуры банкротства документы компании (бухгалтерская и налоговая отчетность, договоры, сведения об имеющихся активах и пр.) были переданы арбитражному управляющему с нарушением сроков (или не были переданы вообще);
- сделки, совершаемые с согласия руководства компании, привели к ухудшению финансового положения компании-должника.
Основания для привлечения к субсидиарной ответственности
В законе «О несостоятельности (банкротстве)» прописаны следующие причина для привлечения к субсидиарной ответственности:
- Совершение сомнительных сделок. Результатом которых стало невозможность компании рассчитаться по долгам.
- Неправильное ведение бухгалтерского учета. Это затруднило проведение процесса по банкротству
- Задолженности
- Потеря или искажение учредительных и корпоративных документов
- Невнесение или внесение недостоверной информации в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ
- Несоблюдение сроков подачи в арбитражный суд заявления о банкротстве. Сделать это нужно как можно быстрее и не позднее месяца после появления признаков банкротства. Сейчас его могут подать и сами кредиторы, если его не подал арбитражный управляющий. Арбитражный управляющий заинтересован в подаче этого заявления так как:
- сумма вознаграждения арбитражного управляющего зависит от суммы взыскания по субсидиарной ответственности
- с арбитражного управляющего может взыскаться убыток за бездействие, если заявление не было подано в срок.
Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора?
В юридическом языке есть понятие КДЛ — контролирующих должника лиц. Под ними подразумеваются:
- директора — действующие, бывшие и номинальные;
- главный бухгалтер;
- учредители и совет директоров — лица, принимающие обязательные для директора решения;
- бенефициары — конечные собственники бизнеса. К примеру, когда учредителем компании является другое юрлицо, дойдут до конечного собственника. Часто бизнес оформляется на «левого» человека (номинальный собственник), но реально им управляет другой гражданин. Теневые КДЛ — это люди, которые могли управлять компанией, но при этом юридически не занимают должности и официально не имеют к ней отношения.
Как привлекают к субсидиарной ответственности?
Порядок действий в таких ситуациях заключается в представленных шагах:
- Кредитору стало известно о финансовых проблемах компании, обязательства не были исполнены, идет просрочка. Он составляет претензию и направляет ее компании. Если ответа нет, или задолженность не погашается 3 месяца, инициируется банкротство.
- Суд вводит наблюдение, затем конкурсное производство: проверяется документация, сделки, счета банкрота.
- Если есть признаки разорения организации, управляющий или кредиторы собирают доказательства, чтобы привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности. У заинтересованных лиц есть 10 лет, чтобы привлечь их и перевести долги компании на виновников.
- Далее суд рассматривает обособленный спор о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности — оценивает обстоятельства, требования, доказательства. Если будет доказана вина нескольких лиц, долговые обязательства возлагаются на них солидарно. Также суд вправе ограничить ответственность лица размером нанесенного ущерба.
Виды субсидиарной ответственности
Различают договорную и статутную субсидиарную ответственность. Первая возникает на основании заключённого договора (например, при поручительстве по договору займа), вторая — по закону (например, с контролирующих ООО лиц при банкротстве).
К контролирующим лицам ООО относят:
- руководителя;
- ликвидатора;
- членов коллективного руководящего органа (совета директоров, правления);
- владельца с долей в УК более 50%.
Есть дополнительные основания отнесения физических лиц к контролирующим:
- родственники руководителя;
- ответственные лица, которые могут действовать от имени должника по доверенностям;
- лица, которые могут повлиять на учредителей или руководителя ООО принуждением или по своей должности.
Кто может быть привлечён к субсидиарной ответственности?
Личная ответственность чаще всего наступает для:
-
собственников;
-
руководящих и ответственных лиц — акционеров, директоров, учредителей, топ-менеджеров, главных бухгалтеров;
-
поручителей по кредитам юридических лиц.
При этом если выявлена причастность к банкротству нескольких участников, они несут субсидиарную ответственность солидарно.
Кого ещё можно привлечь к субсидиарной ответственности? Бывает так, что привлекают даже родственников контролирующих лиц. Однако в большинстве случаев их причастность доказать сложно. Положительные решения суды выносят чаще всего, если родственник:
-
осуществлял действия, которые влияли на решения компании;
-
участвовал в сделках по выводу активов;
-
получал от контролирующего лица недвижимость в дар или крупные суммы денег, ничем не обоснованные.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности
Согласно закону, перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:
- собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;
-
поручители по кредитам физических и юридических лиц;
Важно, чтобы условия по размеру выплат были прописаны в договоре. Например, это может быть обязательство вернуть 50% от долга в случае неисполнения обязательств основным заемщиком.
-
руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены Совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к разорению можно доказать.
Субсидиарная ответственность участников организации наступает в случае, если фирма обанкротилась по вине владельцев либо если налоговая исключила компанию из ЕГРЮЛ.
- юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.
Чем грозит субсидиарная ответственность руководителю?
Само понятие субсидиарной ответственности подразумевает то, что руководство юридического лица может отвечать перед кредиторами за долги, которые у этой компании накопились. Таким образом, основная угроза для директора ООО – это взыскание личных средств, конфискация имущества и последующая продажа его с молотка, чтобы удовлетворить требования кредиторов. Но сделать это удастся только если будут соблюдаться определенные условия:
- тяжелое финансовое положение компании и невозможность рассчитаться с долгами вызвано действиями лица, которое привлекается к ответственности. Причем такие действия могут быть как непосредственными, например, вывод денег из фонда компании на личные счета или продажа активов по заниженным ценам, так и опосредствованные – заключение невыгодных сделок, неверные управленческие решения и т. д. Заявителю важно доказать факт того, что руководитель в той или иной форме виновен в банкротстве предприятия;
- на счетах ликвидируемой компании недостаточно средств для того, чтобы рассчитаться с долгами, и даже при продаже всех активов достаточной для удовлетворения всех запросов кредиторов не хватит. Если банкрот может расплатиться с кредиторами, субсидиарная ответственность руководству не грозит. Опасность наступает только в случаях, когда активов недостаточно;
- кредиторы обратились с требованием взыскать долги с виновных. Субсидиарная ответственность не может наступить сама по себе по факту банкротства компании, необходимо, чтобы кредиторы сами обратились в суд с таким требованием. Только после этого, если будут соблюдаться и другие условия наступления ответственности, средства будут взысканы с должностных лиц предприятия-должника.
Что касается средств и имущества, то по решению суда могут взыскать только те из них, которые принадлежат руководителю непосредственно. Активы членов его семьи, родственников и т. д. не могут быть арестованы, конфискованы или каким-либо другим образом затронуты.